Согласно ч. 7 ст. 35 УК РФ совершение преступления преступным сообществом влечет более строгое наказание на основании и в пределах, предусмотренных УК. Между тем такого квалифицирующего признака (в отличие от других, указанных в ч. 7 ст. 35 УК РФ) нет ни в одной статье Особенной части УК РФ. В этой связи в литературе обычно предлагается квалифицировать действия членов преступного сообщества по совокупности - по ст. 210 и соответствующим статьям Особенной части УК РФ. Например, совершение убийства преступным сообществом предлагается квалифицировать по п. "ж" ч. 2 ст. 105 и ст. 210 УК.
Однако в таком случае необходимо обосновать и наличие организованной группы (п. "ж" ч. 2 ст. 105 УК РФ), и наличие преступного сообщества (ст. 210 УК РФ). Сделать это одновременно, на мой взгляд, невозможно - либо организованная группа, либо сплоченная организованная группа. Если виновные являются членами организованной группы (квалификация по п. "ж" ч. 2 ст. 105 УК), то почему их признают еще и участниками преступного сообщества (сплоченной организованной группы)? Поскольку организованная группа не обладает признаком сплоченности, то невозможна и квалификация по совокупности со ст. 210 УК РФ. К тому же не секрет, что уголовные дела возбуждаются не по фактам создания или участия в преступных сообществах, а по фактам совершения конкретных преступлений. И только потом, в ходе их расследования отдельным лицам дополнительно вменяется преступление, предусмотренное ст. 210 УК РФ. Получается, что эта статья появляется в деле в качестве "довеска" и поэтому выглядит в суде явной натяжкой. Таким образом, дополнительно квалифицировать действия указанных лиц по ст. 210 УК РФ нет смысла. С другой стороны, если указанные лица являются участниками преступного сообщества, то почему конкретное преступление (п. "ж" ч. 2 ст. 105 УК) ими оказывается совершенным "всего лишь" в составе организованной группы. Выходит, что при совершении конкретного преступления организованная группа признаком сплоченности не обладала, а после дополнительной квалификации по ст. 210 УК этим признаком обладать стала. Понятно, что такая квалификация вызывает недоумение. Не этими ли обстоятельствами объясняется крайне редкое применение ст. 210 УК РФ?
Выход видится в том, чтобы определять преступное сообщество не через организованную группу, а как сплоченную организацию. Такое определение позволит, во-первых, провести четкую грань между организованной группой и преступным сообществом, во-вторых, избежать употребления двух терминов, характеризующих одно понятие, в-третьих, подчеркнуть сплоченность, целостность преступного сообщества.
С учетом изложенного, считаю целесообразным изложить ч. 4 ст. 35 УК в следующей редакции: "Преступление признается совершенным преступным сообществом, если оно совершено сплоченной организацией, созданной для совершения тяжких или особо тяжких преступлений". Таким образом, предлагаю отказаться от выделения степеней организованности (сплоченная организованная группа, объединение организованных групп), так как на практике это вызывает лишь трудности в доказывании.
Необходимо также ввести квалифицирующий признак "совершение преступления преступным сообществом" во все составы тяжких и особо тяжких преступлений. Это связано с тем, что в настоящий момент, как уже ранее указывалось, правомерность предложений некоторых авторов о квалификации совершения в составе сообщества иных преступлений по совокупности ст. 210 УК РФ и соответствующих статей Особенной части УК РФ вызывает серьезные сомнения.
А.Арутюнов, адвокат
Журнал "Российская юстиция" N 8 - 2002 г.
